《合同法》第122条(责任竞合)评注

论文摘要

《合同法》第122条旨在赋予受害人选择权以强化其利益保护,理论上可适用一切违反合同义务、并构成侵权的场合。竞合的违约行为类型通常限于加害给付、违反保护义务、恶意欺诈型给付以及违反后合同义务,竞合的侵权行为通常限于造成绝对权损害的侵害行为。竞合效果为"请求权相互影响说",但实践中存在异化现象,即"择一消灭"模式被广泛应用,但此模式在实体法和诉讼法上均无法寻得依据。我国民事诉讼法采"旧诉讼标的理论",在此背景下,应在坚持"请求权相互影响说"的基础上通过修改《合同法》第122条及其相关司法解释,完善责任竞合规则,以真正实现强化受害人保护的原初立法宗旨。

论文目录

• 一、规范目的与适用范围
•   （一） 规范目的
•   （二） 适用范围
• 二、“违约行为”与“依照本法”
•   （一） “违约行为”之类型限定
•     1.迟延履行
•     2.预期违约
•     3.不履行
•     4.不完全履行
•   （二） “依照本法”的内涵
• 三、侵害、损害以及“依照其他法律”
•   （一） “侵害”、“人身、财产权权益”及“受损害”
•     1.侵害与损害
•     2.绝对权与纯粹经济利益
•     3.仅限于固有利益的损害?
•   （二） “其他法律”对构成要件与抗辩的限定
• 四、法律效果
•   （一） 请求权竞合相关理论之现状
•     1.给付或法律效果不同 （35）
•     2.给付或法律效果相同
•   （二） 解释论:请求权相互影响说
•     1.自由竞合说抑或相互影响说
•     2.理论证成
•       1) 时效期间
•       2) 法定的责任缓和
•       3) 约定的责任缓和
•     3.审判实务立场
•       1) 法定责任缓和
•       2) 约定责任缓和
•   （三） 责任竞合规则的具体适用、异化及其批判
•     1.责任竞合规则的具体适用
•     2.责任竞合规则适用的异化——择一消灭模式
•     3.对“择一消灭模式”的批判
•   （四） 责任竞合理论的完善
•     1.对请求权竞合说的反思
•     2.完善责任竞合理论的各种努力
• 五、请求权竞合与诉讼标的理论的关系
•   （一） 请求权竞合与旧诉讼标的理论
•   （二） 与请求权脱钩的诉讼标的新学说
•     1.新诉讼标的理论
•     2.诉讼标的相对论
•   （三） 《民诉法解释》第247条之下的请求权竞合
• 六、证明责任

文章来源

类型: 期刊论文

作者: 叶名怡

关键词: 责任竞合,违约,侵权,请求权竞合,诉讼标的

来源: 法学家 2019年02期

年度: 2019

分类: 社会科学Ⅰ辑

专业: 民商法

单位: 上海财经大学法学院

分类号: D923.6

DOI: 10.16094/j.cnki.1005-0221.2019.02.014

页码: 171-190+196

总页数: 21

文件大小: 254K

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