论文摘要
本文提出了一种法律拟制的定义,并评价了其在法律实践中,尤其是在促进法律变迁方面的作用。本文第一部分将法律拟制定义为对一个或多个必要操作性事实(the required operative facts)的悬置(suspension),它将导致关联规范后果的赋予,无论这种悬置是因为(1)一些在先之必要事实的证据缺失;还是(2)相反证据的出现。第二部分认为法律拟制作为法律变迁的推动者,承载了于其不公的坏名声。本文呼吁将法律拟制看作推动法院之间交流的探究性认知形式(tentative cognition),探索法律变革是否应该在一种更明确的层面上进行,即将某种规范后果赋予悬置的必要操作性事实。若对法律推理持这种联系的观点,法律拟制就成为一种谨慎试验的工具——一种考察引入规则是否达到有益程度的方式。由此看来,法律拟制绝不是体系不成熟的标志;相反,它们是法院在时间的长河中,借以平衡灵活性和稳定性、回应性和前瞻性的动态资源。
论文目录
文章来源
类型: 期刊论文
作者: Maksymilian DelMar,俞海涛
关键词: 法律拟制,事实悬置,认知形式,法律变迁
来源: 法律方法 2019年01期
年度: 2019
分类: 社会科学Ⅰ辑
专业: 法理,法史
单位: 伦敦玛丽女王大学,华东政法大学
分类号: D909.9
页码: 70-91
总页数: 22
文件大小: 1296K
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