利益衡量下“保函止付”裁定任意化批判与规则重塑

论文摘要

当前司法实践中法官对"保函止付"裁定的任意下达严重损害了独立担保制度下的银行信用,违背了"一带一路"倡议背景下我国社会经济发展的战略需求,缺乏对独立担保法律规制"制度利益"的认知与衡量。"保函止付"属于我国民事诉讼法项下的行为保全,域外各国法院在行为保全案件审理中对"利益衡量"原则的普遍引入体现了该原则的重要功用。我国法院应当依据"利益衡量"原则,通过对立法价值取向的探索确定独立保函的"制度利益",明确"保函止付"项下的利益类别及其位阶,肯定被申请人可能受损利益之优势位阶,谨慎下达"保函止付"裁定。

论文目录

• 一、问题的提出:“保函止付”裁定任意化
•   （一）司法现状
•   （二）“止付任意化”之危害
• 二、“止付任意化”之成因:行为保全下“利益衡量”的缺失
• 三、问题的解决:“利益衡量”原则的引入
•   （一）“保函止付”规则下的“利益衡量”
•     1．明确“保函止付”下具体当事人的利益类型
•     2．确认“保函止付”下各利益间之位阶
•       （1）法定要件成立之情形
•       （2）法定要件缺失的情形
•     3．基于具体个案的“利益衡量”
•   （二）“利益衡量”指引下“保函止付”的规则重塑
•     1．调整下达中止支付裁定的必备条件
•     2．增加条款明确“利益衡量”下应当综合考量的因素
•     3．增加对“欺诈的高度可能性”的解释条款

文章来源

类型: 期刊论文

作者: 陆璐

关键词: 保函止付,利益衡量,止付任意化,规则重塑

来源: 贵州社会科学 2019年12期

年度: 2019

分类: 社会科学Ⅱ辑,社会科学Ⅰ辑

专业: 诉讼法与司法制度

单位: 东南大学

基金: 国家社科基金一般项目“中国独立担保制度的理念,实践及国际化研究”(17BFX199),江苏省教育科学“十三五”规划重点资助项目“法学国际化教学实践”(B-a,2016,01,38)

分类号: D925.1

DOI: 10.13713/j.cnki.cssci.2019.12.010

页码: 68-73

总页数: 6

文件大小: 91K

下载量: 157